Zusammenfassung der Ressource
Rettskilder, selskapsrett
- Lov
- I utkanten
- Også gammel lov kan være relevant, hvis gamle saker
- kan få betydning for utenlandske domstoler
- regnskapsloven
- asl og asal
- forarbeider: asl: må se på alle - ble laget i flere omganger
- Rettskildevalg:
- Selskapsstatuttet (lovvalgsregler for
selskaper, kontra kontrakter)
- det lands lov selskapets rettsforhold reguleres av
- Behov: aktuelt spm der selskapet er regga annet sted enn det drives fra
- Eks: 1) stiftet i Sverige, driver i Norge, 2) Stiftet i Norge driver i Sverige, 3)
Driver i Norge, driftes fra utlandet
- RG: internasjonal privatrett
- Stiftelsesteorien (retten der selskapet ble stiftet)
- Ingen norsk HR-dom som velger denne
- Men EU-retten tilsier - fri etablering
- Centrosdommen
- kan stifte i et land, og opprette filial i annet land (sekundær etablering
- Norge må dermed anerkjenne NUFer
- Inspire Art-dommen
- EU-domstolen underkjenner nederlandsk lovgivning om pseudo-foreign companies. DEt
vil si at de underkjenner hovedseteteorien. Det er da stiftelsesteorien som er mest nærliggende
- men annen norsk lovgivning gjelder, se nuf
- vi er bundet
- EØS - vi er praktisk sett forpliktet som en EU-stat
- Primærrett
- likhetsgrunnsetning - kan ikke diskriminere pga nasjonalitet --> fri
bevegelse av varer, tjenester, personer og kapital
- viktig for selskapsrett: _fri_ 1) etablering 2) bevegelse av kapital
- Etableringsfrihet
- kan fritt etablere seg i annet land, også gjennom datterselskap, filial mv -
på samme vilkår som de nasjonale borgerne
- begrensninger i retten?
- primær etablering
- stiftet et selskap. Ønsker å flytte hovedsetet til et annet land (primær etablering). Daily Mail-saken: Har da ikke
krav på å få opprettholde sin rettssubjektivitet i opprinnelseslandet.
- sekundær etablering
- Retten til fritt å etablere en filial uavhengig av hvor selskapets
virksomhet finner sted (sekundær etablering)
- bekreftet i Centros-saken
- C212/97 Centros - NUF
- man kan velge hvilket lands selskapsrett man vil bruke
- førte til oppdateringer i asl i 2011 og 2013. konkurransedyktig (motvirke NUF)
- minstekapital 30k, ned fra 100k
- unntak fra revisjonsplikt, visse mindre selskap
- Sekundærrett
- tolkes i lys av traktatretten (primærretten)
- det gjelder også implementert sekundærrett
- norsk lov må tolkes i lys av traktater
- typer
- direktiver
- forordninger
- rekommandasjoner - anbefalinger
- hensikt: implementere prinsippene i primærretten
- EU-rett: Nye selskapstyper
- NUF
- jf. Centros. Typisk Utenlandske AS eid av
nordmenn.
- ikke underlagt norsk aksjelov, stiftelsesteorien
- andre deler av norsk lov gjelder
- skatteloven - hvis NUFe ledes fra Norge
- utg.p. regnskapspliktig
- revisjonsplikt? nei, unntatt, revisorl. 2-1
- pliktig reg i freg 2-1, 3-8
- misbrukt av useriøse aktører i praksis
- --> unngå NUF, endret asl: 1) startkapitalen i norske AS, 2)
selskapsfinansiert aksjeerverv, 8-10
- MIndre attraktict etter Oppdatert asl
- ikke eget rettssubjekt
- ikke partsevne i kontrakt: del av selskapet. avtale med
filialen er egentlig avtale med selskapet
- utg.p.: ikke partsevne for retten
- SE
- fordeler
- Grenseoverskridende selskap
- forutberegnelighet: grenseoverskridende samarbeidsform skal være likt regulert. for
direktivene ellers setter ikke krav om totalharmonisering
- men: man ble ikke enige om utformingen. kan da ha hvert sitt "SE"
- men kan pressiere ting i vedtektene
- hvis ikke regulert i vedtekt eller SE-loven: asal kommer til anvendelse, SE-l. § 2
- skifte nasjonalitet uten å oppløse. og fusjonere uten å oppløse
- kan være fordelaktig hvis man planlegger grenseoverskridende
virksomhet på stiftelsesTP. men også skatteregler kommer inn. kan
gjøre det vanskelig
- i praksis: ikke populært med SE
- SE-selskapsrett
- begrenset heftelse
- juridisk person
- kapitalregler ellers: somi norsk rett: opprettholdelse,
fohøyelse, nedsettelse
- samme ghelder årsregnskap, skatt og konkurs
- stiftelsesmåte
- fusjon mellom selskaper
- opprettelse av holding-selskap
- stiftelse av nytt SE-datterselskap
- omdanna asal til SE
- ledelesesform
- § 9: twotier, § 10-1 tier
- dvs.: genfors er oblig, men
tilsynsorgan er frivillig
- SPE-selskapet (ikke vedtatt)
- Privat aksjeselskap - ligner norsk AS
- 1 euro minsteinnskudd. stor frihet i vedtekter
- i så fall: ikke lenger poeng med asl
- ferenda, betenkelig: lavt innskudd, lett for useriøse aktører
- påvirker asl, ikke sel
- hovedseteteorien (stedet selskapet drives)
- Hva omfattes av selskapsstatuttet?
- Selskapets indre liv
- aksjetegning, utbytteutdeling, eierskifte,
kapitalforhøyelse, fusjon, oppløsning
- Deler av selskapets ytre liv
- erstatningskrav mot selskapet og styrets medlemmer
- legitimasjon
- utenfor: kontraktsstatuttet.
- avtaleinngåelse, kontraktstolkning, mislighold
- dvs. de norske lovvalgsreglene i kontraktsretten anvendes
(ikke det samme som norske kontraktsregler)
- man velger landet det er nærmest tilknytning til. f. eks
hvorfra naturalytelsen presteres
- Avtaler (både sel og asl)
- vedtekter (asl)
- betydning
- Er asa/asals grunnlov
- binder stiftere, men også senere aksjeeiere
- Avgrensning
- vedtekter vs stiftelsesdok
- stiftere skal opprette stiftelsesdok, 2-1, inneholder vedteker
(2-2), og annet 2-3, 2-4, 2-5. Skal underskrives, 2-9
- Vedtekter vs avtale
- 1) binder deltakerne (likt), 2) binder også selskapet (f. eks styret, dl), 3) kan
endres uten at alle er enige (kvalifisert flertall, kontra 5-17), 4) kan i visse tilfeller binde 3. menn:
- 2) opprettet av konst.forsamling, ev. endret av 2/3 flertall av
stemmer og kapital (ved stemmerettsbegrensning), § 5-18
- 4) regges i freg, fregl. 3-1. kan ha rettsvirkninger overfor 3. mann fregl 10-1
- vidtrekkende virkning --> krav til vedtektenes innhold
- minstekrav, asl. 2-2 - kan regulere mer
- bør undersøke om noen aksjer har særlige retter
- Vedtekter i konflikt
- vedtektstolkning
- 1) Objektivt tolkningsprinsipp:
- vanlig avtaletolkning, men mer vekt på ordlyd.
pga. virker også overfor senere erververe
- 2) må legges vekt på at selskapsforholdet er varig
- 3) og at det er et samarbeidsforhold
(lojalitet)
- ugyldighet
- strid med lovgivning, f. eks vphl, asl: bestemmelsen
blir ugyldig. i praksis lukes ut av freg
- urimelig innhold, avtl. § 36 analogisk
- selskapsformålet
- plikter å angi i vedtekt. kan bare endres etter 5-18
- betydning: grense for styrets og genfors' virksomhet - mindretallsvern
- også i ans hvis man har fraskrevet seg vetorett
- konflikt
- tolkning
- Rt. 1932 s. 739
- ved tvil. må tolke vedtektene. er også likeartet virksomhet
omfattet? spm om handlingen med rimelight kan sies å stå i
sammenheng med angitt virksomhet. også når det gjelder omfang
- långivning kan være i grenseland. kan
være ok hvis man låner til en
forretningsforbindelse
- skipsfart: må kunne leie lokaler
- innnefnor formålet: ikke sikkert den er lovlig. f. eks hvis man
foretar et spekulativt aksjekjøp i et firma innenfor formålet.
- legitimasjon - blir selskapet bunet?
- 6-33 og sel. 2-22(2)medkontrahent i god tro mister ikke avtalen selv
om den er utenfor formålet
- god tro: formål anses kjent, fregl. 10-1
- men: rt. 2005 s. 268 panfish omsetningslivets effektivitet
- selskapsavtale (ans)
- betydning
- grunnlov, sml. asl
- avgrensning til asl
- innholdskrav
- innholdet kan tilsvare vedtekt + avtale, eller
ikke
- færre fofrmelle krav. sel er ansett mer som et
kontraktsforhold enn asl - større frihet til partene
- deltagerne kan velge å regulere mer seg i mellom
- endringsprosedyren
- samtlige deltakere må være
enige, 2-12, kontra asl
- formelle krav
- plikter å opprette, 2-3
- selskapet er stiftet fom underskrevet avtale,2 -9
- selskapsformålet - se asl om vedtekt
- selskapsavtale i konflikt
- ugyldighet: løses som for asl
- tolkning
- ordlyden er viktig, men kan tillate en mer
subjektiv tolkning enn vedtekter
- hva skal til for at man har forpliktet seg til å opprette selskap? ikke vilkår om freg. må være enige
om hovedinnholdet i avtaleforholdet, jf. også alm avtalerett. formål, deltakere, innsatser,
virksomhetssted. se også 2-3(2)
- aksjeeieravtale
- def: avtale om utøvelse av aksjeeierrettigheter (øk,
disp, forv. rettigheter)
- oftest: utøvelse av stemmerett. ellers: styreverv, finansiering, utbytterett
- avgrensning til vedtekt: aksjeeieravtl binder ikke selskapsorganer. biinder
heller ikke senere aksjeerververe. endres ved enstemmighet
- mislighold: avtalerettslige virkninger: kan heves. men er skummelt - kan forrykke
maktbalansen. dumt hvis den hevingsberettigede tjener mest på avtalen.
- ikke selskapsrettslige virkninger. genforsvedtak blir f.e ks ikke u gyldig selv om det strider mot aksjeeieravtl
- bør da vurdere 5-3 i stedet
- men nå veies opp mot
diskresjonsbehovet, fregl. vedtekt
- begrunnelse: man får ikke flertall til å endre vedtekter, men
simpelt flertall. kan da binde folk i en aksjeeieravtale i stedet.
- alternativt: ønsker å holde ordningen utenfor fregl (som vedtektene går inn i). eller
asl forbyr å regulere forholdet i vedtektene. f. eks gjenvalg, som er i strid med asl 6-3 og 6-6
- kan noen ganger bli ugyldig.
- komme i strid med loven: strid med 16-9, blir da ugyldig, jf. NL5-1-2,
- ugyldig pga strid med vedtekter, jf. Rt. 1995 s. 46 Nimbus, NL5-1-2 ærbarhet
- urimelig: avtl. 36
- GEnerelt. sel asl gjør ikke uttømmende rede for et selskaps rettsposisjoner
- deltakernes retter og plikter stammer fra et avtaleforhold (vedtekt/selskapsavtalen). Binder deltakerne. I tillegg
konstituerer avtaleforholdet selskapet - oppretter den juridiske personen (og binder dets organer)
- avtalen regulerer 1) forholdet mellom deltagerne, og 2)
forholdt mellom deltagerne og selskapet (dets organer). F. eks kan man binde styret og genfors gjennom det vedtektsfestede formålet
- Corporate Governance
- Retningslinjer: Corporate governance (det å
ansvarliggjøre styret overfor aksjeeierne)
- kan ikke hevdes for domstolene. i stedet: "comply or explain"
- innhold: sammensetning av styre, lønnsbetingelser, behov for
gjennomsiktige beslutninger
- EU-direktiv konsekvens for Norge: rskl 5-6(4), ASA 5-6(4)
- norsk versjon: NUES, Norsk anbefaling for
Eierstyring og ledelse - CG-koden.
- Formål: klargjøre rolledeling mellom
aksjeeiere, styre og DL mer enn gjort i loven.
- Må fremlegges om man vil på oslo børs, og deretter hvert år, børsl. 24. Comply eller explain gjelder
her også. Se også rskl 3-3(b)