Derecho Societario COSTARRICENSE- PROF - JORGE CERDAS

La Compañía Holandesa de las Indias Orientales, no podría ser considerada una verdadera S.A.: a lo sumo, una S.A. [blank_start]anómala[blank_end] por ser rígidamente aristocrática y faltarle, entre otras cosas, [blank_start]la asamblea de socios[blank_end] y los [blank_start]controles internos[blank_end].

La Compañía Holandesa de las Indias Orientales ya reflejaba la participación por cuotas y la [blank_start]libre circulación de las cuotas[blank_end], así como la responsabilidad limitada, y sobre todo, se delineaba, la característica más importante de la empresa accionaria contemporánea: [blank_start]su disponibilidad[blank_end] y vocación para el ejercicio de una actividad macro empresarial.

Al hablarse del origen histórico de la S.A. se suele hablar sobre la relación entre las funciones, intereses e interferencias [blank_start]públicas[blank_end] y [blank_start]privadas[blank_end] de la antigua Compañía, y el funcionamiento, intereses e interferencias públicas y privadas de la moderna S.A. y se pone especial énfasis en la disociación entre [blank_start]propiedad[blank_end] y [blank_start]control[blank_end], o sea, entre los accionistas y los administradores.

La S.A. es un simple instrumento jurídico, esencial e imprescindible en el ordenamiento capitalista, caracterizado por ser democrático, regido por los principios de la [blank_start]soberanía de los socios,[blank_end] de la [blank_start]igualdad entre los socios[blank_end], y de [blank_start]la libertad de voto[blank_end]; si bien en la realidad podría no corresponder a tales principios.

}LA S.A. no se adapta bien a los [blank_start]esquemas familiares[blank_end], porque con ellos los órganos funcionan prácticamente solo en el papel. Tampoco se adapta al [blank_start]sentimiento de “societas”[blank_end] la sociedad un único socio que busca solamente limitar su responsabilidad.

Un aspecto particular de la S.A. es que el vínculo entre la sociedad y el socio es [blank_start]impersonal y anónimo[blank_end], es decir, prevalece el elemento [blank_start]capitalista[blank_end] frente al elemento [blank_start]personalista[blank_end], lo cual explica su nombre de “Sociedad Anónima”.

Bajo el perfil jurídico, la S.A. puede ser definida como “la persona jurídica que ejerce actividad económica con [blank_start]el patrimonio conferido por los socios[blank_end] y con las [blank_start]utilidades eventualmente acumuladas[blank_end] y en la cual las cuotas de participación de los socios son representadas por [blank_start]acciones[blank_end]”.

Bajo el perfil [blank_start]económico,[blank_end] la S.A., en los sistemas capitalistas, sirve para recoger ingentes cantidades de capital a cuyos titulares no les es atribuido ningún poder de gestión, sino solo una [blank_start]distribución de utilidades[blank_end] como remuneración de sus aportes.

Según el art. 102.1 C.com. en la S.A. “El capital social estará dividido en [blank_start]acciones[blank_end] y los socios sólo se obligan [blank_start]al pago de sus aportaciones.[blank_end]”

Del art. 102.1 C.com. pueden extraerse dos características fundamentales de la S.A. en C.R., a saber: A. La responsabilidad de los socios está limitada a [blank_start]la suma o al bien conferido[blank_end]. B. Las participaciones de los socios están representadas por [blank_start]acciones[blank_end].

Nuestro C.com exige un mínimo de capital social a la S.A.

El [blank_start]capital social[blank_end] de la S.A. está dividido en fracciones, o sea, en porciones de igual monto, cada una de las cuales es denonimada [blank_start]ACCIÓN[blank_end].

La ACCIÓN representa la medida de la participación de cada uno de los socios en la sociedad.

En la S.A la participación de cada uno de los socios no puede ser graduada , pues todos actúan en un plano de igualdad.

La acción es también un [blank_start]título valor,[blank_end] causal de participación.

La acción solo representa e incorpora la cuota de participación del socio.

La acción tiene un valor meramente probatorio de la calidad de accionista de su portador legítimo.

La función económica de la acción consiste en

Las acciones tienen:

El valor fiscal se refiere al estado económico de la sociedad.

Pueden incluirse los nombres y apellidos de los socios en la denominación social de la S.A

En cuanto al nombre comercial de las S.A, prescribe el art. 245 C.com. que

Las sociedades por acciones No podrá contener otros nombres que los de los socios.

Cuando en una sociedad anónima hubiere modificación por muerte de un socio, cuyo nombre figure en la razón social, podrá continuar sin alteración el distintivo social.

La denominación se formará libremente, y podrá expresarse:

La importancia del capital social en la S.A es que el mismo constituye [blank_start]la garantía ofrecida[blank_end] a los acreedores sociales.

Tomando en cuenta que el socios solo se obligan al pago de sus aportaciones, Que termino se refiere a: La responsabilidad limitada significa que el socio no corre más riesgo que el de perder la suma o el bien conferido en aporte a la sociedad.

En términos monetarios: la responsabilidad limitada implica que el socio solo está obligado, patrimonialmente hablando, a hacer efectivo el aporte determinado en el contrato social, y que, por tanto, los acreedores sociales deberán dirigirse contra la sociedad, sin poder dirigir ninguna acción individual en frente de los socios singularmente considerados.

En la S.A. el capital social constituye, en términos [blank_start]monetarios[blank_end], la garantía ofrecida a los acreedores sociales.

En las S.A existe responsabilidad solidaria de los socios cuando:

En esta materia de S.A debe recordarse que no hay casos en que exista responsabilidad solidaria de los socios.

En el caso de las acciones suscritas y no pagadas, unicamente se podrá accionar contra el suscriptor para exigirle judicialmente el cumplimento.

El [blank_start]derecho de receso[blank_end] es aquel que permite a los socios retirarse de la sociedad y a obtener el reembolso de sus acciones, según el precio promedio del último trimestre, si se cotizan en bolsa, o proporcionalmente al patrimonio social resultante de una estimación pericial.

Es nulo cualquier pacto que tienda a entorpecer, limitar o excluir el derecho de [blank_start]receso[blank_end].

El valor de sus acciones le será reembolsado al recedente en un plazo máximo de sesenta días, contados a partir de la notificación al registro, en dinero efectivo.

En la S.A el socio no corre con mas riego que el de perder la suma o el bien conferido en aporte a la sociedad, de modo tal que no existe responsabilidad solidaria de los socios.

cuando hubiere un saldo en descubierto y estuviere vencido el plazo en que deba pagarse las acciones de la S.A la sociedad procederá a exigir su pago o bien vender las acciones extrajudicialmente.

Las acciones deberán estar expedidas dentro de un plazo que no exceda de dos meses, contado a partir de la fecha en que queden pagadas y fueren solicitadas por el interesado.

La sociedad considerará como socio al inscrito como tal en los registros de accionistas.

Nuestro codigo de comercio regula expresamente la Asamblea Obligacionista para decidir sobre el nombramiento y revocatoria de un representante común

Para poder realizar las Asambleas Ordinarias se requiere la presencia de los socios que representen por lo menos tres cuartas partes de las acciones con derecho a voto y las resoluciones representativas deberán tomarse por mas de la mitad de los votos presentes.

Si la S.A se constituyo por suscripción publica, el sistema de vigilancia social es potestativo.

El acuerdo de fusión debe ser tomado por las asambleas extraordinarias de cada una de las sociedades participantes.

En la transformación de sociedades mercantiles, la sociedad transformada, aunque este organizada en forma diversa no pierde su identidad y conserva todos los derechos y las obligaciones anteriores a la transformación.

En el proceso de liquidación de una S.A la actividad del fiscal y de la asamblea de socios de mantiene limitada al estado de liquidación en que se encuentra la sociedad.

En términos jurídicos: la responsabilidad limitada implica que el socio solo está obligado, a hacer efectivo el aporte determinado en el contrato social.

En Costa Rica el hecho de que todas las acciones de una S.A. lleguen a pertenecer a una sola persona es causa de disolución.

La S.A. se tiene por constituida solo cuando se han ejecutado los siguientes pasos: A. El primer paso es la [blank_start]estipulación del contrato[blank_end] de sociedad anónima (sea, el acto constituivo). B. El segundo paso es la [blank_start]homologación del acto constitutivo[blank_end] por parte del Registro Mercantil, la cual conduce, al C. El tercer y último paso, a saber, [blank_start]la inscripción de la sociedad[blank_end] en el [blank_start]Registro Mercantil[blank_end], momento a partir del cual goza de personalidad jurídica.

Para la estipulación del acto constitutivo se habrá de acatar lo siguiente: 1- Al menos dos socios cada uno, una acción; pagar al menos el [blank_start]25%[blank_end] de las acciones pagaderas en dinero en efectivo; pagar [blank_start]la totalidad[blank_end] de las acciones suscritas que deban satisfacerse, en todo o en parte, con bienes [blank_start]distintos del numerario[blank_end]); 2- Se debe incluir expresión del [blank_start]número[blank_end], valor nominal, [blank_start]naturaleza[blank_end] y [blank_start]clase de acciones[blank_end] en que se divide el capital social, la posibilidad del capital autorizado) 3- Las aportaciones en numerario se deben depositar [blank_start]en un banco del SBN[blank_end]

La constitución de la S.A se realiza mediante un contrato que debe hacerse en escritura Privada

Hay dos tipos de estipulaciones del acto constitutivo, por f[blank_start]undación simultánea[blank_end] o por [blank_start]suscripción pública[blank_end].

La estipulación por fundación simultánea dada su complejidad, está prácticamente en desuso en la práctica.

La fundación simultánea de la S.A: Es un tipo de estipulación en el cual se debe verificar un intervalo cronológico entre las declaraciones de voluntad de las partes, y es la forma normal y generalmente adoptada de estipulación.

La estipulación por suscripción pública se da al final y como conclusión de una fase de recolección de suscripciones.

Las fases de la suscripción pública son: A) [blank_start]Redacción del programa[blank_end] que contenga el proyecto de escritura social. B) Adhesión de los suscriptores y [blank_start]pago de los aportes[blank_end]. C) Convocatoria a [blank_start]Asamblea General Constitutiva[blank_end] y deliberación. D) Estipulación del acto constitutivo en sentido [blank_start]estricto[blank_end].

A los promotores y en caso de que la sociedad llegue efectivamente a constituirse, no se le pueden reconocer beneficios que menoscaben el capital social.

Beneficios de los promotores: se puede acordar una participación de ellos, en las utilidades anuales, siempre que no exceda del quince por ciento de tales utilidades, ni se extienda por un período mayor de diez años.

Los [blank_start]bonos de fundador[blank_end] son considerados por la doctrina como Documentos de Legitimación.

Los [blank_start]bonos de fundador[blank_end] solo comieren el derecho de percibir la participación en las utilidades que en [blank_start]ellos expresa[blank_end] y por el tiempo que en [blank_start]ellos indiquen[blank_end].

En cuanto a la Homologanción del acto constitutivo Puede el Registro realizar examen de mérito (o sea, puede entrar a analizar la oportunidad de la constitución de la S.A.).

La S.A goza de personalidad jurídica desde:

Es generalmente aceptado que la noción de acción tiene tres diferentes acepciones: 1) Como [blank_start]parte alícuota del[blank_end] capital social que indica el límite de la responsabilidad del socio. 2) Como documento, específicamente como [blank_start]título valor circulativo[blank_end] que incorpora y certifica la participación efectiva en la vida del ente social, con todos los derechos y deberes que de ella descienden. 3) Como [blank_start]participación social[blank_end], noción esta que es considerada el “elemento esencial de las sociedades anónimas”.

La acción es el título mediante el cual se [blank_start]acredita[blank_end] y [blank_start]transmite[blank_end] la calidad de socio y que es prohibida la emisión de acciones [blank_start]sin valor[blank_end].

La función económica de la acción, como ya se dijo, es la de facilitar la [blank_start]movilización del capital.[blank_end]

El ejercicio de los derechos y obligaciones inherentes a la acción se podrán regir por:

La Doble Intestacion significa que el nombre del socio titular de una acción debe constar en el [blank_start]titulo[blank_end] y al mismo tiempo en el [blank_start]Libro o registro de accionistas[blank_end]

En el [blank_start]registro de accionistas[blank_end] deben constar: 1. la acción o cuotas correspondiente al socio suscriptor o fundador. y luego 2. en orden [blank_start]cronológico[blank_end] y sin dejar espacios, los traspasos sucesivos.

En caso de un socio moroso en el pago del capital suscrito y no pagado podrá:

Cuando en la S.A hay un capital suscrito y no pagado, una de las alternativas es vender la acción, Si la venta no se pudo realizar en el plazo de [blank_start]tres meses[blank_end] a partir de la fecha en que debió hacerse el respectivo pago, las acciones quedarán [blank_start]“anuladas”[blank_end]

Las acciones deberán quedar expedidas dentro de un plazo que no exceda de los [blank_start]dos meses[blank_end] contados a partir de la fecha en que [blank_start]queden pagadas[blank_end] y fueren solicitadas por el interesado.

Mientras se emiten las acciones, se pueden emitir [blank_start]certificados provisionales[blank_end] donde se harán constar los pagos que haya hecho el accionista, y deberán ser canjeados oportunamente por las acciones definitivas

En caso de que no se emitan las acciones en los plazos indicados por el articulo 133 del C.Com los socios pueden solicitar judicialmente su emisión.

La acción como participación social confiere dos derechos básicos:

Las acciones comunes representan partes iguales del [blank_start]capital socia[blank_end]l y deberán expresarse en [blank_start]moneda nacional[blank_end]. Adicionalmente exige que sean [blank_start]nominativas.[blank_end]

Según el pacto leonino no se podrán realizar estipulaciones que excluyan a uno o mas socios, tenedores de acciones comunes, de la participación de la ganancias, pero si puede ser excluidos de la participación de las perdidas.

En las acciones privilegiadas Para “compensar” este privilegio, se les puede [blank_start]negar el derecho al voto[blank_end] en las [blank_start]asambleas generales ordinarias[blank_end] de socios, más no así en las [blank_start]asambleas extraordinarias[blank_end] ni en las [blank_start]asambleas especiales[blank_end] de su propia categoría de acciones.

En las acciones privilegiadas el privilegio se basa en la [blank_start]distribución de las utilidades netas[blank_end] o en el [blank_start]reembolso de la cuota de liquidación[blank_end], o en ambos, lo que conlleva, en la práctica a una notable variedad en relación al posible diverso contenido del “privilegio” que ellas atribuyen.

En cuanto a la limitación del voto, solo opera en las acciones [blank_start]privilegiadas[blank_end] y en relación con las asambleas [blank_start]ordinarias[blank_end] de socios.

Las acciones privilegiadas son necesariamente de voto limitado.

Mediante las acciones privilegiadfas se cumplen tres funciones: a) El [blank_start]grupo de control[blank_end] puede recoger dinero emitiendo acciones que, b) No conllevan el riesgo de [blank_start]perder el control social[blank_end]; evitándose así 3) los take-over hostiles

En las acciones comunes es eficaz el pacto que limite a uno o más socios en la participación en las ganancia y el pacto que limite a uno o más socios de la participación en las pérdidas.