Fuentes del Derecho

Fuentes del Derecho

Acepciones de la palabra "fuente"
1. proceso de creación de normas jurídicas (formal)
2. factores y elementos que determinan el contenido de tales normas (real)
3. documentos que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes (histórica)
Enfoques del Derecho
1. Explicativo o social
2. Sistemático o formalista
3. Justificativo o valorativo
Fuentes diversas del Derecho
1. De carácter sociológico
2. Axiológico o justificativo
3. Fuentes formales (en el ordenamiento jurídico)
  1. La jurisprudencia: comprendida como ciencia del derecho o criterios contenidos en las decisiones de los tribunales. Existe también lo que se conoce como jurisprudencia temática, que consiste en que los órganos judiciales inferiores tomen en cuenta en sus resoluciones las razones centrales de las tesis de inconstitucionalidad frente a legislaciones idénticas.
  2. El Reglamento: es una norma o conjunto de normas jurídicas de carácter abstracto e impersonal que expide el Poder Ejecutivo en uso de su facultad propia y que tiene por objeto facilitar la exacta observancia de las leyes expedidas por el Poder Legislativo. Es un medio para le ejecución de las leyes; sui embargo, son disposiciones generales que no tienen carácter de ley.
  3. La costumbre: Repetición de hábitos que gozan de carácter jurídico y son obligatorios, o la repetición de actos cuyo uso y convicción se considera obligatorio. Es el uso implantado en una colectividad y considerado por ésta como jurídicamente obligatoria.
  4. Los principios generales del Derecho: son una fuente subsidiaria y secundaria que se aplican en defecto de la ley o de su interpretación jurídica para colmar lagunas legales.
  5. La ley: toda norma jurídica emanada del poder público, es decir, de los órganos del Estado. La ley es toda norma jurídica aprobada por el poder legislativo. Se encuentra subordinada a la Constitución y su importancia como fuente del Derecho radica en que son creadas por autoridades que han sido elegidas por elección popular, garantiza el principio de división de poderes y evita la arbitrariedad de las autoridades vía el principio de legalidad (“las autoridades solo pueden hacer lo que la ley les faculta”).
  6. Los procesos de creación de normas individualizadas: son consecuencia de la interpretación y aplicación de las normas en un carácter más general, como las resoluciones judiciales y administrativas, testamentos, contratos y demás
  7. La doctrina: estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con propósitos puramente teóricos o con la finalidad de interpretar normas y reglas de aplicación. Tiene relevancia para el derecho porque sistematiza y ordena el conocimiento jurídico, brinda herramientas para la interpretación y aplicación de las normas e integra los principios generales del derecho.
  8. Los Tratados: una de las fuentes formales más importante del sistema jurídico, forman parte del ordenamiento nacional. Se presentan en cuatro modalidades:1) preeminencia sobre el derecho interno, 2) jerarquía similar entre la Constitución y el tratado, 3) superioridad de la Constitución sobre el tratado, pero el tratado está por encima de las leyes, y 4) el tratado y la ley poseen la misma jerarquía, pero los dos están debajo de la Constitución.
  9. La Constitución: fuente de fuentes, norma de normas, el vértice de normas que le da validez y unidad al ordenamiento jurídico. Contiene las normas materiales directamente aplicables por las autoridades a diversas relaciones jurídicas. Obliga y es vinculante porque posee legitimidad (reconocida por gobernantes y ciudadanos como la norma jurídica suprema). Los actos y omisiones de autoridades y particulares en contra de la Constitución son inconstitucionales. Para procesar las inconstitucionalidades se recurre a los medios de control de constitucionalidad.
Modelos del Derecho
1. Como un conjunto de normas
  1. El derecho es visto como práctica social
  2. Excluye la moral del derecho
  3. el origen del deber jurídico se halla en la sujeción a la autoridad del Estado
  4. El legislador es el protagonista central del derecho
2. Como razonamiento justificativo
  1. El género rector del derecho es la moral
  2. Naturaleza axiológica
  3. El protagonista central del derecho es el juez
  4. El sentido del deber jurídico es la protección de ciertos bienes y/o valores morales
Clasificaciones de las fuentes del Derecho
1. Directas: son las que contienen la norma jurídica. Son fuentes directas del derecho la ley, la costumbre, los principios generales del Derecho, la Constitución, los tratados, los precedentes judiciales, los contratos, etc.
2. Indirectas: son las que ayudan a la comprensión y conocimiento de las normas jurídicas. Son fuentes indirectas del derecho los documentos y publicaciones a través de los cuales se puede conocer el derecho o la doctrina que permite la comprensión de las normas jurídicas legisladas o contenidas en los precedentes judiciales.
3. Internas: ley, costumbre y tradición.
4. Externas: elementos objetivos que se conocen por la libre investigación científica: • Racionales: principios revelados por la razón, y • Objetivos: surgidos de la naturaleza de las cosas.
5. Estatales: creación directa del derecho por el Estado a través de sus órganos y procedimientos
6. Extraestatales: provenientes de ámbitos o instancias de carácter no estatal (derecho de los pueblos indígenas, organizaciones políticas, sindicales, empresariales, eclesiales, etc.).
7. Fuentes-acto: normas que regulan la producción normativa, cuyo propósito es crear o modificar el derecho vigente y por consiguiente obtenerlas correspondientes modificaciones en el comportamiento de los destinatarios de las mismas. Son fuentes acto la Constitución, la ley, el reglamento y las normas relativas al derecho internacional privado.
8. Fuentes de hecho: aquellas que constatan un hecho jurídico preexistente, como la costumbre y el precedente judicial.
9. Escritas: Leyes o reglamentos.
10. No escritas: la costumbre y los principios generales del derecho.
11. Legales y Extra ordinem: La Constitución es el mejor ejemplo de ello, pues como norma primera y fundamento normativo de todo el sistema no encuentra su fundamento en otra norma jurídica sino que su origen hay que buscarlo en instancias extrajurídicas.
12. Formales: fuentes directas e inmediatas (como la ley).
13. Materiales: factores que nutren a las fuentes formales, como la naturaleza de las cosas, la tradición, el interés social, la opinión popular, los intereses económicos y políticos, etc.
14. Según su naturaleza jurídica
  1. Constitucionales: no pueden ser contradichas por ningún otro ordenamiento (la Constitución).
  2. Primarias: están ubicadas en los escalones inferiores a la Constitución. El tratado, la ley y todas aquellas a las que el ordenamiento atribuye rango o fuerza de ley.
  3. Secundarias: las que son conforme a la ley, los tratados y la Constitución, por excelencia, el reglamento.
  4. Terciarias: son las inferiores a las constitucionales, primarias y secundarias, como la costumbre praeter legem.

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	Creado por Johanna Griselt Iraheta Guirola hace alrededor de 10 años