Principales problemas del Derecho
para definir: ¿Qué es el Derecho?
1.Existencia: ¿Sólo para obligar?
Orden(mandato) respaldada con
amenazas: Coercitividad= Pena
No todas las normas obligan a
hacer o no hacer algo. Ejemplo: El contrato de matrionio.
2.¿Nace de la moral?
No, crece por sí mismo en el sentido en que
no hay una relación de moral y derecho, ya
que la moral confunde las conductas
obligatorias, es decir: los requerimientos.
"Las leyes 'injustas' , no son leyes"
o que "la moral comparte el
lenguaje del derecho", son una
falsedad
Hay que saber distinguir entre un
mero hábito y una regla social.
3.Reglas: ¿Qué son?
Nacen de formas distintas. No
necesariamente de manera
legislativa. Pueden ser:
Obligatorias
Jurídicamente:
"Tener que"
"Se debe hacer el
registro civil..."
Socialmente:
"Deber"
"No buenos días":
Reacción reprochable.
"No quitarse el sombrero en
la iglesia": Reacción hostil.
Permisivas
Prohibitivas
El juez toma la regla como GUÍA y
la transgresión como la RAZÓN del
castigo al transgresor
Procedimentales
El significado de las
palabras
"Estamos usando una agudizada conciencia de las palabras para
agudizar nuestra percepción de los fenómenos"
Una confusión surgiría si no se precisa bien su significado social y al
mismo tiempo, el significado jurídico. EJemplo: "Pie", puede ser la
extremidad inferior del ser humano, pero en la naturaleza, puede
significar la inclinación de la montaña.
"El modo
imperativo"
Diferente al "simple pedido", a
la "súplica" o a la "advertencia"
Es una órden en sí, que va acompañada de una
advertencia súbita voluntaria de una autoridad. Es
distinto un ladrón a un cuerpo legislativo. El primero
acompaña con amenazas que pueden ser obedecidas o
no, que son transitorias(no permanentes) pero el otro, es
un órgano de obediencia para el órden social per se
permanentes.
"Mandar" es tener poder sobre los hombres, es un respeto
intrínseco. No es el causar daño, ya que la historia ha mostrado
que el hombre en la revolución, termina no temiéndole a la
muerte.
Por lo tanto, el control jurídico es general en todo su sentido,
para dotar de procedimientos u órdenes a la sociedad.
Esa persona o cuerpo debe ser internamente
supremo y externamente independiente
La idea de "obligación"
"Donde hay normas jurídicas, la conducta humana se hace de alguna
manera: no optativa u obligatoria": Teoría de las órdenes coercitivas
Ejemplo más común: Ladrón asalta a alguien.
Pero la teoría jurídica, le dá mayor ampliación, al mostrar a un soberano, que es
obedecido, preescribiendo conductas generales y no acciones aisladas. Caso
ladrón: "Se vió obligado" = Evitar consecuencias individuales por creencias y motivos
que acompañan a la acción (psicológico). Caso soberano: "Tenía el deber"
Es decir que para el caso del ladrón no hay
una obligación realmente jurídica clara.
Llevando ese caso a los enunciados
normativos presentes, podría hablarse de
una protección a la integridad personal o
más aún: a la vida. No teniendo clara una
concepción de lo que se debe hacer.
La presión social le dá más
valor a la vida. Es una regla
para definir a una persona
que no está fuera de la
concientización de lo que es
la vida del individuo.
Por lo tanto, ésto lleva aun conflicto entre: los intereses
del individuo el cual ejercerá la acción y el interés
colectivo, el cual evaluará el resultado de ésta. Sacrificio o renuncia.
Sentirse obligado es distinto a estar obligado.
Puede ser
Objetiva
Punto de vista
interno al objeto.
Sentido de grupo.
Ésto es entender su propia conducta.
Usan las reglas como criterios o
pautas para evaluar su conducta
y la de los demás.
Subjetiva
Es un punto de vista
externo al objeto: Sólo
como un espectador.
Entender la conducta de los demás
Los elementos del Derecho
Son varios
1mero: La estructura de reglas
primarias de obligación (la sociedad)
Las reglas ahí, deben restringir la violencia, el
robo y el engaño. Ésto con el fin de convivir.
Sus defectos son
La falta de certeza sobre ellas
La solución éstas problemáticas, según Hart. sería la
interacción entre las reglas primarias de obligación y las
reglas secundarias.
Es decir, del mundo prejurídico, al mundo jurídico
Las reglas primarias se encargan de las acciones
que los individuos deben o no hacer.(obligación)
Las reglas secundarias se ocupan de
las reglas primarias. (Identifican, verfican o especifican las primarias)
Aquí, la solución aguarda en una "regla de
reconocimiento", que es un documento
específico que deja entrever características
claras de un procedimiento establecido, una
validez y una seguridad jurídica.
ésto es, un cuerpo o sistema jurídico que dé
validez a las objeciones interpretativas que
han de ser analizadas.
El carácter estático: De
algo usual -> Obligatorio
Ineficiencia en ejercicio
del cumplimiento de éstas
reglas
Annotations:
No hay un órgano que dé fin a la discusión, ya que las disputas continúan incesantemente sin llegar una completa deliberación.
Los fundamentos de un sistema jurídico
Una regla secundaria de reconocimiento para la
identificación de reglas primarias de obligación,
sustentan principalmente a un sistema jurídico.
La regla de reconocimiento se manifestará en la práctica de
los funcionarios. Ésta, mostrará el verdadero estátus del
precedente y la Ley, ya que los subordina.
Es decir que la clave está en la identificación de la
regla, ya sea por un funcionario o un particular.
Hay 2 clases de
enunciados
Interno
"El Derecho dispone que...": Es usada por un
observador interno al reconocer como válida una
regla particular del sistema, sin decir que es aceptada
Externo
"En Inglaterra se reconoce por el Parlamento
que...": Es usada por un observador externo
que sin aceptar la regla de reconocimiento,
enuncia el hecho de que otros la aceptan.
Decir que una determinada regla es válida, es reconocer
que satisface los requisitos establecidos en la regla de
reconocimiento, y por lo tanto, que es una regla del
sistema, traída por la razón.
Ésta regla de reconocimiento suministra
los criterios para determinar la validez de
otras reglas del sistema. Es decir, regla
reconocida por otra regla válida
Los criterios pueden ser
Supremos
Se considera así, si las reglas referidas a él,
son reconocidas en el sistema.
De regla última
Llamada así, por tener validez por
otra regla que es válida.
Además, se tienen que cumplir
otros requerimientos como
Potestad facultativa(órgano)
Procedimiento establecido
o especificado.
Presupuestos de validez jurídica
Vistos de 2 modos
Cuando alguien afirma la
validez de una regla de
derecho por una regla de
reconocimiento
O cuando ésta regla de
reconocimiento es aceptada no
sólo por él, sino por el sistema.
Ella no puede ser ni válida ni inválida,
sino más bien "adecuada", hasta que se
adapte por completo al sistema.
La existencia de la regla de
reconocimiento, es usada
por funcionarios,
tribunales, jueces,
particulares... y su
existencia es de hecho,
según como cambie la
postura de éste órden
judicial.