Introducción a Historia del derecho

¿Historia o derecho?
1. Si se lo estudia como historia debemos reconocer varios elementos
  1. Al HISTORIADOR, que une los hechos históricos
  2. Al hecho histórico, como objeto de estudio
  3. La historia se hace cuando termina la memora de la generación anterior
    1. Beatriz Bernal Gómez expresa que el historiador carga con su ideología al hecho histórico
    2. Seguir pasos: metodología.
2. Si se estudia como Derecho
  2. Es vinculante y coercitivo
    1. El Estado como ente
  3. Tiene ritmo histórico propio
  4. La Historia del Derecho estudia el desarrollo del derecho en el tiempo
    1. Es necesario periodificar el derecho
¿Fenómeno jurídico?
1. Estudiar al derecho como rector de la vida organizada.
2. ¿Qué es el fenómeno jurídico?: El derecho
3. Para estudiar la Historia del derecho se debe combinar OBJETO Y MÉTODO
  1. María del Refugio González
4. Se puede estudiar como Derecho: como norma y dogma
  1. También se puede estudiar como historia pura
    1. Se pueden combinar ambas visiones
    2. Diferenciar entre tipos de textos jurídicos
5. A los primeros que practicaron el derecho se los reconoce como: objetos fundamentales de la historia social del derecho
  1. El método de estudio es determinado por el objeto
HISTORIA DEL DERECHO
1. Historia: Estudiar el pasado verdadero de la vida humana
  1. Es difícil pensar en estudio histórico objetivo
  2. Distinguir entre historia y prehistoria
2. Material histórico: constancia que ha dejado el humano en etapas históricas
3. Tener perspectiva y distanciamiento temporal para entender las consecuencias
  1. La Historia del Derecho existe desde que el hombre tiene derecho
    1. Buscar las primeras manifestaciones jurídicas
      1. Es un fenómeno social humano
    2. Positivistas: el derecho existe desde que el mismo está escrito en la norma
      1. Naturalistas: el derecho existe porque el hombre existe
FUENTES DEL DERECHO
1. Concepciones de las fuentes del derecho: Ricardo Guastini
2. Fundamentalmente 2 fuentes normativas del derecho
  1. Noción formal
    1. Es la norma dictada por la autoridad competente con un mecanismo autorizada
      1. Exige encontrar el contenido positivo
    2. En ECUADOR la principal fuente formal es la LEY
      1. Ej: en el derecho indígena la principal fuente formal es el derecho consuetudinario
    3. Es independiente del contenido, y el resultado
  2. Noción material
    1. Son actos y hechos que hacen que se cree derecho, cambios que generan y condicionan la creación de la norma
    2. La realidad material condicionada a las fuentes materiales
3. Fuentes escritas: son consultables y literalmente escritas
4. Fuentes directas: las que se consultan directamente de manera jurídica
5. Fuentes indirectas:; transmiten info jurídica de manera indirecta, libros, películas
TEORÍAS SOBRE EL ORÍGEN DEL DERECHO
1. Etapa prejurídica: comunidad primitiva, igualitarismo, no había autoridad jerárquica
2. Teorías voluntaistas
  1. Teológica: El hombre genera el derecho a partir de la revelación divina
    1. Es entregada por el dios que dependede su cultura
  2. Contractualista: el hombre decide de manera contractual y voluntaria crear la norma para el control
    1. Influenciada por Rousseau, Locke y Hobbes
3. Teorías no voluntaistas
  1. Positivista: nace con la costumbre convirtiéndose en norma obligatoria, es creada por el hombre
    1. Influenciada por Savigny
  2. Historicista: tiene como base la continuidad de la práctica consuetudinaria para hacer norma
  3. Sociológica: nace de la evolución histórica de cada sociedad para hacer norma
    1. Marxista o materialista: Tiene al derecho como método de dominación, regulación de relaciones de producción
      1. Protege los intereses de la clase dominante

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