Også gammel lov kan være relevant, hvis gamle saker
kan få betydning for utenlandske domstoler
regnskapsloven
asl og asal
forarbeider: asl: må se på alle - ble laget i flere omganger
Rettskildevalg:
Selskapsstatuttet (lovvalgsregler for
selskaper, kontra kontrakter)
det lands lov selskapets rettsforhold reguleres av
Behov: aktuelt spm der selskapet er regga annet sted enn det drives fra
Eks: 1) stiftet i Sverige, driver i Norge, 2) Stiftet i Norge driver i Sverige, 3)
Driver i Norge, driftes fra utlandet
RG: internasjonal privatrett
Stiftelsesteorien (retten der selskapet ble stiftet)
Ingen norsk HR-dom som velger denne
Men EU-retten tilsier - fri etablering
Centrosdommen
kan stifte i et land, og opprette filial i annet land (sekundær etablering
Norge må dermed anerkjenne NUFer
Inspire Art-dommen
EU-domstolen underkjenner nederlandsk lovgivning om pseudo-foreign companies. DEt
vil si at de underkjenner hovedseteteorien. Det er da stiftelsesteorien som er mest nærliggende
men annen norsk lovgivning gjelder, se nuf
vi er bundet
EØS - vi er praktisk sett forpliktet som en EU-stat
Primærrett
likhetsgrunnsetning - kan ikke diskriminere pga nasjonalitet --> fri
bevegelse av varer, tjenester, personer og kapital
viktig for selskapsrett: _fri_ 1) etablering 2) bevegelse av kapital
Etableringsfrihet
kan fritt etablere seg i annet land, også gjennom datterselskap, filial mv -
på samme vilkår som de nasjonale borgerne
begrensninger i retten?
primær etablering
stiftet et selskap. Ønsker å flytte hovedsetet til et annet land (primær etablering). Daily Mail-saken: Har da ikke
krav på å få opprettholde sin rettssubjektivitet i opprinnelseslandet.
sekundær etablering
Retten til fritt å etablere en filial uavhengig av hvor selskapets
virksomhet finner sted (sekundær etablering)
bekreftet i Centros-saken
C212/97 Centros - NUF
man kan velge hvilket lands selskapsrett man vil bruke
førte til oppdateringer i asl i 2011 og 2013. konkurransedyktig (motvirke NUF)
minstekapital 30k, ned fra 100k
unntak fra revisjonsplikt, visse mindre selskap
Sekundærrett
tolkes i lys av traktatretten (primærretten)
det gjelder også implementert sekundærrett
norsk lov må tolkes i lys av traktater
typer
direktiver
forordninger
rekommandasjoner - anbefalinger
hensikt: implementere prinsippene i primærretten
EU-rett: Nye selskapstyper
NUF
jf. Centros. Typisk Utenlandske AS eid av
nordmenn.
ikke underlagt norsk aksjelov, stiftelsesteorien
andre deler av norsk lov gjelder
skatteloven - hvis NUFe ledes fra Norge
utg.p. regnskapspliktig
revisjonsplikt? nei, unntatt, revisorl. 2-1
pliktig reg i freg 2-1, 3-8
misbrukt av useriøse aktører i praksis
--> unngå NUF, endret asl: 1) startkapitalen i norske AS, 2)
selskapsfinansiert aksjeerverv, 8-10
MIndre attraktict etter Oppdatert asl
ikke eget rettssubjekt
ikke partsevne i kontrakt: del av selskapet. avtale med
filialen er egentlig avtale med selskapet
utg.p.: ikke partsevne for retten
SE
fordeler
Grenseoverskridende selskap
forutberegnelighet: grenseoverskridende samarbeidsform skal være likt regulert. for
direktivene ellers setter ikke krav om totalharmonisering
men: man ble ikke enige om utformingen. kan da ha hvert sitt "SE"
men kan pressiere ting i vedtektene
hvis ikke regulert i vedtekt eller SE-loven: asal kommer til anvendelse, SE-l. § 2
skifte nasjonalitet uten å oppløse. og fusjonere uten å oppløse
kan være fordelaktig hvis man planlegger grenseoverskridende
virksomhet på stiftelsesTP. men også skatteregler kommer inn. kan
gjøre det vanskelig
i praksis: ikke populært med SE
SE-selskapsrett
begrenset heftelse
juridisk person
kapitalregler ellers: somi norsk rett: opprettholdelse,
fohøyelse, nedsettelse
samme ghelder årsregnskap, skatt og konkurs
stiftelsesmåte
fusjon mellom selskaper
opprettelse av holding-selskap
stiftelse av nytt SE-datterselskap
omdanna asal til SE
ledelesesform
§ 9: twotier, § 10-1 tier
dvs.: genfors er oblig, men
tilsynsorgan er frivillig
SPE-selskapet (ikke vedtatt)
Privat aksjeselskap - ligner norsk AS
1 euro minsteinnskudd. stor frihet i vedtekter
i så fall: ikke lenger poeng med asl
ferenda, betenkelig: lavt innskudd, lett for useriøse aktører
erstatningskrav mot selskapet og styrets medlemmer
legitimasjon
utenfor: kontraktsstatuttet.
avtaleinngåelse, kontraktstolkning, mislighold
dvs. de norske lovvalgsreglene i kontraktsretten anvendes
(ikke det samme som norske kontraktsregler)
man velger landet det er nærmest tilknytning til. f. eks
hvorfra naturalytelsen presteres
Avtaler (både sel og asl)
vedtekter (asl)
betydning
Er asa/asals grunnlov
binder stiftere, men også senere aksjeeiere
Avgrensning
vedtekter vs stiftelsesdok
stiftere skal opprette stiftelsesdok, 2-1, inneholder vedteker
(2-2), og annet 2-3, 2-4, 2-5. Skal underskrives, 2-9
Vedtekter vs avtale
1) binder deltakerne (likt), 2) binder også selskapet (f. eks styret, dl), 3) kan
endres uten at alle er enige (kvalifisert flertall, kontra 5-17), 4) kan i visse tilfeller binde 3. menn:
2) opprettet av konst.forsamling, ev. endret av 2/3 flertall av
stemmer og kapital (ved stemmerettsbegrensning), § 5-18
4) regges i freg, fregl. 3-1. kan ha rettsvirkninger overfor 3. mann fregl 10-1
vidtrekkende virkning --> krav til vedtektenes innhold
minstekrav, asl. 2-2 - kan regulere mer
bør undersøke om noen aksjer har særlige retter
Vedtekter i konflikt
vedtektstolkning
1) Objektivt tolkningsprinsipp:
vanlig avtaletolkning, men mer vekt på ordlyd.
pga. virker også overfor senere erververe
2) må legges vekt på at selskapsforholdet er varig
3) og at det er et samarbeidsforhold
(lojalitet)
ugyldighet
strid med lovgivning, f. eks vphl, asl: bestemmelsen
blir ugyldig. i praksis lukes ut av freg
urimelig innhold, avtl. § 36 analogisk
selskapsformålet
plikter å angi i vedtekt. kan bare endres etter 5-18
betydning: grense for styrets og genfors' virksomhet - mindretallsvern
også i ans hvis man har fraskrevet seg vetorett
konflikt
tolkning
Rt. 1932 s. 739
ved tvil. må tolke vedtektene. er også likeartet virksomhet
omfattet? spm om handlingen med rimelight kan sies å stå i
sammenheng med angitt virksomhet. også når det gjelder omfang
långivning kan være i grenseland. kan
være ok hvis man låner til en
forretningsforbindelse
skipsfart: må kunne leie lokaler
innnefnor formålet: ikke sikkert den er lovlig. f. eks hvis man
foretar et spekulativt aksjekjøp i et firma innenfor formålet.
legitimasjon - blir selskapet bunet?
6-33 og sel. 2-22(2)medkontrahent i god tro mister ikke avtalen selv
om den er utenfor formålet
god tro: formål anses kjent, fregl. 10-1
men: rt. 2005 s. 268 panfish omsetningslivets effektivitet
selskapsavtale (ans)
betydning
grunnlov, sml. asl
avgrensning til asl
innholdskrav
innholdet kan tilsvare vedtekt + avtale, eller
ikke
færre fofrmelle krav. sel er ansett mer som et
kontraktsforhold enn asl - større frihet til partene
deltagerne kan velge å regulere mer seg i mellom
endringsprosedyren
samtlige deltakere må være
enige, 2-12, kontra asl
formelle krav
plikter å opprette, 2-3
selskapet er stiftet fom underskrevet avtale,2 -9
selskapsformålet - se asl om vedtekt
selskapsavtale i konflikt
ugyldighet: løses som for asl
tolkning
ordlyden er viktig, men kan tillate en mer
subjektiv tolkning enn vedtekter
hva skal til for at man har forpliktet seg til å opprette selskap? ikke vilkår om freg. må være enige
om hovedinnholdet i avtaleforholdet, jf. også alm avtalerett. formål, deltakere, innsatser,
virksomhetssted. se også 2-3(2)
aksjeeieravtale
def: avtale om utøvelse av aksjeeierrettigheter (øk,
disp, forv. rettigheter)
oftest: utøvelse av stemmerett. ellers: styreverv, finansiering, utbytterett
avgrensning til vedtekt: aksjeeieravtl binder ikke selskapsorganer. biinder
heller ikke senere aksjeerververe. endres ved enstemmighet
mislighold: avtalerettslige virkninger: kan heves. men er skummelt - kan forrykke
maktbalansen. dumt hvis den hevingsberettigede tjener mest på avtalen.
ikke selskapsrettslige virkninger. genforsvedtak blir f.e ks ikke u gyldig selv om det strider mot aksjeeieravtl
bør da vurdere 5-3 i stedet
men nå veies opp mot
diskresjonsbehovet, fregl. vedtekt
begrunnelse: man får ikke flertall til å endre vedtekter, men
simpelt flertall. kan da binde folk i en aksjeeieravtale i stedet.
alternativt: ønsker å holde ordningen utenfor fregl (som vedtektene går inn i). eller
asl forbyr å regulere forholdet i vedtektene. f. eks gjenvalg, som er i strid med asl 6-3 og 6-6
kan noen ganger bli ugyldig.
komme i strid med loven: strid med 16-9, blir da ugyldig, jf. NL5-1-2,
ugyldig pga strid med vedtekter, jf. Rt. 1995 s. 46 Nimbus, NL5-1-2 ærbarhet
urimelig: avtl. 36
GEnerelt. sel asl gjør ikke uttømmende rede for et selskaps rettsposisjoner
deltakernes retter og plikter stammer fra et avtaleforhold (vedtekt/selskapsavtalen). Binder deltakerne. I tillegg
konstituerer avtaleforholdet selskapet - oppretter den juridiske personen (og binder dets organer)
avtalen regulerer 1) forholdet mellom deltagerne, og 2)
forholdt mellom deltagerne og selskapet (dets organer). F. eks kan man binde styret og genfors gjennom det vedtektsfestede formålet
Corporate Governance
Retningslinjer: Corporate governance (det å
ansvarliggjøre styret overfor aksjeeierne)
kan ikke hevdes for domstolene. i stedet: "comply or explain"
innhold: sammensetning av styre, lønnsbetingelser, behov for
gjennomsiktige beslutninger
EU-direktiv konsekvens for Norge: rskl 5-6(4), ASA 5-6(4)
norsk versjon: NUES, Norsk anbefaling for
Eierstyring og ledelse - CG-koden.
Formål: klargjøre rolledeling mellom
aksjeeiere, styre og DL mer enn gjort i loven.
Må fremlegges om man vil på oslo børs, og deretter hvert år, børsl. 24. Comply eller explain gjelder
her også. Se også rskl 3-3(b)