La Ponderación como procedimiento para interpretar los derechos fundamentales.

3.) ¿Qué materiales toma en consideración la ponderación al momento de interpretar los derechos fundamentales? Como sabemos y tenemos claro que la ponderación es aquella actividad que confronta los derechos fundamentales o principios cuando se pretende hacer uso de ellos en determinado caso concreto, dándole a cada uno de estos determinado peso o importancia frente al otro teniendo en cuenta algunos aspectos importantes del problema jurídico que los convoca, es necesario una serie de materiales o elementos que se necesitan para que la ponderación entre a confrontar los derechos fundamentales o principios que se tienen como soporte a un argumento jurídico que se pretende hacer valer ante una autoridad judicial. En primer lugar, tenemos los hechos o supuestos fácticos que generan aquel problema jurídico donde se tienen o se pretenden hacer valer aquellos derechos fundamentales o principios que están siendo menoscabados o desamparados, un ejemplo que ilustra la situación puede ser aquel hijo que tiene a su padre enfermo de cáncer y la institución o entidad encargada de prestar el servicio se niega a atenderlo alegando que no se encuentra afiliado a la entidad prestadora del servicio, observamos claramente que hay unos hechos o supuestos fácticos que generan el problema jurídico el cual afecta el derecho fundamental a la vida y salud de un ser humano que necesita recibir una atención médica y que de no hacerlo puede morir, como podemos observar hay un desamparo por parte del estado de un derecho fundamental y un principio que se desprende de ese hecho en concreto. En segundo lugar, encontramos las reglas o normas jurídicas jurídicas preexistentes que sirven de base para pedir el amparo de ese derecho fundamental que está siendo violado luego de que se originara por aquel hecho o supuesto fácticos que mencionamos en primer lugar, que seguramente se confrontaran con aquellas reglas o normas jurídicas que argumentara la institución prestadora del servicio de salud para su negativa a prestar atención a esa persona. Luego de que reunimos toda esta serie de materiales entrara lo ponderación en cabeza de quien le corresponda como autoridad judicial competente para resolver este caso en concreto, confrontar los derechos fundamentales o principios invocados por quienes están siendo afectados de aquel hecho mencionado anteriormente y así poder realizar una efectiva interpretación que se ajuste a un marco legal y obtener un fallo o decisión en derecho para las personas interesadas en el caso o las partes.   4.) ¿Qué elementos privilegia la ponderación? La actividad de la ponderación tiene como objetivo, después de haber realizado una confrontación de principios o derechos fundamentales orientar a quien le corresponda tomar la decisión en cada caso concreto donde se confronten uno o más derechos fundamentales, ahora bien, luego de realizar todo el ejercicio de la ponderación, confrontación y demás materiales o elementos que arrojan como resultado la decisión del caso encontraremos situaciones donde aquella confrontación es posible que se haga por el mismo principio o derecho fundamental, o por esos mis principios y derechos fundamentales y es aquí donde nos encontramos con los llamados casos fáciles y difíciles los cuales invitan a quien toma la decisión a privilegiar algunos elementos por encima de otros. La ponderación privilegia los elementos de peso abstracto que tenga ese principio derecho fundamental porque si en determinado caso se está pidiendo el amparo del derecho fundamental a la vida con extrema urgencia, este derecho fundamental a la vida goza de un peso que seguramente otro derecho fundamental de menor escala no goza, es decir el derecho a la vida tiene más peso abstracto que el derecho al trabajo por confrontarlos de manera rápida, también podemos confrontar los derechos fundamentales de los menores frente a cualquier otro derecho fundamental o cualquier caso y muy seguramente tendrán prevalencia los derechos fundamentales de los menores sobre aquellos. Podemos decir también que la ponderación privilegia el grado de afectación o satisfacción que tiene la aplicación e interpretación de un derecho fundamental o principio en concreto, se afecta más el derecho a la vida si no se ampara en un determinado caso concreto que se requiera actuación por parte del estado de manera urgente, y no se logra una satisfacción efectiva no amparando ese derecho fundamental que pudo salvar una vida, ahora bien los elementos que se privilegian en la ponderación dependerán de la formación académica, política, cultural y social de cada persona que sea llamada a resolver cada caso en concreto que para nuestra temática sería un juez de la república.   5.) ¿Qué tendría en cuenta Ud. Si abordara el estudio ponderativo con el método desarrollado por el Dr. Carlos Bernal Pulido.? Tendría en cuenta más que la ponderación un comentario que realiza el autor donde hace referencia el juez o la persona encargada de resolver cada caso en concreto porque al final el encargado de fallar es él y debemos tener en cuenta sus creencias religiosas, políticas, sociales, culturales y demás situaciones que de una manera u otra no condicionan una decisión de esa persona, pero si influencian de una manera u otra, ¿por qué tendría en cuenta lo mencionado anteriormente por al autor? Lo tendría en cuenta por que la ponderación es una herramienta de mucha ayuda para la interpretación y aplicación de los derechos fundamentales y principios en nuestro ordenamiento jurídico colombiano, pero a su vez tiene unos límites racionales y legales que, a nuestro modo de ver una autoridad judicial, un juez, o un cuerpo colegiado debe ceñirse a esa racionalidad y legalidad para tomar decisiones y resolver los problemas jurídicos de su competencia, un juez de la república tiene claro que los derechos de los menores tiene claridad que prevalecerán sobre los demás que contra estos se pretendan hacer valer por lo tanto al momento de hacer la ponderación en un caso concreto sabe y tiene claro el marco legal y racional que tiene para realizar esta interpretación como resultado de una efectiva ponderación, un juez que conozca de una acción de tutela donde claramente se menoscabe y se ponga en peligro la vida de una persona por la negligencia de una entidad o institución prestadora de salud sabe que en su actividad de ponderación ese derecho fundamental tiene un peso abstracto que seguramente terminara amparando ese derecho fundamental, ahora bien lógicamente no todos los casos tendrán esta dificultad al momento de hacer la ponderación habrán algunos casos donde la actividad de la ponderación se presente sobre un mismo principio y el marco legal y racional le permita al juez muchas cosas al momento de resolver ese caso en concreto. La ponderación está definida estructurada y tiene su marco de acción legal y racional definido por lo tanto el juez se somete al ejercicio de la misma y como resultado obtiene la confrontación e interpretación de esos derechos fundamentales y principios, pero para la realización de ese ejercicio juega un papel importante lo que resalta el autor en el juez como persona que va a fallar ese caso en concreto y sus creencias ya sean religiosas, culturales o todas las que se puedan agregar, teniendo en cuenta que los jueces utilizan la sana critica para fallar sus casos en concreto y no sería lo mismo un juez de una edad avanzada y con pensamientos y costumbres radicales a un juez joven con otra visión de la vida y con otras costumbres y pensamientos, no es lo mismo para un señor darle una visión un concepto o punto de vista a el tema del Matrimonio Gay y la adopción para parejas del mismo sexo por mencionar un tema de interés general que para un joven teniendo en cuenta que los dos en cualquier momento en su calidad de juez podrían pronunciarse sobre ese tema. Tendríamos en cuenta lo anteriormente expuesto por el Dr. Carlos Bernal Pulido.   6.) ¿Qué lugar ocupan los contenidos extrajurídicos en este esquema por ejemplo la moral? Como bien sabemos y tenemos claro existen algunas conductas en nuestra sociedad que no son sancionadas por el derecho si no por la sociedad un ejemplo claro seria el no saludar a las personas, no decir buenos días, buenas tardes, buenas noches y todo ese tipo de cosas que se inculcan desde que estamos pequeños en nuestro hogar, los contenidos extrajurídicos como la moral la cual mira de muy mala manera y reprocha las conductas enunciadas anteriormente siempre hemos escuchado que esta moralmente visto alguna conducta en específico pero que al fin y al cabo jurídicamente que es lo que nos concierne no genera consecuencia alguna, sin embargo la moral juega algo muy importante en la formación de los jueces y podría influenciar de una manera u otra sus decisiones o su manera de fallar los casos de su competencia para determinados casos donde la moral de la sociedad se manifieste en el esquema de la ponderación. Al momento de realizar el ejercicio o actividad de la ponderación un juez podrá en su ejercicio confrontar el hecho o supuesto fácticos con los pensamientos moralistas de una sociedad y eso podrá condicionar su decisión o influenciarla agregándole un componente objetivo un ejemplo para entender mejor la situación podría ser el caso del Millonario Rafael Uribe Noguera donde el pueblo pidió el clamor de justicia y se apegó a sus pensamientos moralistas donde se terminó imponiendo la mayor condena a este señor por el homicidio de la niña Yuliana Samboni, donde en nuestro país ha habido otra serie de casos de la misma o similar magnitud y la moral de la sociedad no ha llegado a oídos del juez ni de nadie, la moral no ocupa un lugar en este esquema a nuestro modo de ver pero agrega un componente subjetivo a el ejercicio de la ponderación que se realiza mediante este esquema.   7.) ¿En qué consiste la propuesta de Carlos Bernal Pulido respecto al modelo jurídico de la ponderación y cuáles son las dimensiones que lo integran? La propuesta de Carlos Bernal Pulido en cuanto al modelo jurídico de la ponderación consiste en estructurar este método de la forma en que los principios o derechos fundamentales se sometan a una confrontación cuando exista colisión entre los mismos, teniendo en cuenta el caso en particular que los enfrenta, dándole un nivel de importancia o de satisfacción o afectación que resulta de esa confrontación apoyándose en el método del jurista alemán Robert Alexy quien habla de la ley de la ponderación como método clave para este modelo. Como segunda premisa de este modelo encontramos la fórmula del peso la cual le asigna un valor a cada principio que se manifiesta en su peso, importancia, afectación o satisfacción mediante una escala tríadica que arroja mediante una ecuación un resultado numérico que refleja la confrontación de los principios y su peso reflejado en importancia lógicamente en términos jurídicos. Encontramos como tercera y última las cargas de la argumentación que tienen como función darle un marco de legalidad y racionalidad a el ejercicio de ponderación e interpretación de los derechos fundamentales o principios materia de estudio, la ponderación si bien tiene esta estructura siempre busca entregar al juez las valoraciones necesarias para fundamentar una decisión que pretenda tomar ya que siempre en el ámbito jurídico y el mundo del derecho habrán colisiones entre principios normas jurídicas o derechos fundamentales que pueden ser resueltas por el método de la ponderación expuesto anteriormente por el Dr. Carlos Bernal Pulido, y que dicho de otra manera es la actividad o ejercicio que sopesa dos o más principios que colisionan en determinado caso en concreto para determinar cuál de ellos tiene un peso mayor y determine la solución del caso.   8.) ¿Qué ventajas o inconvenientes presenta el procedimiento ponderativo estudiado? ¿Cuál elegiría usted para resolver casos en donde se comprometan derechos fundamentales y por qué? El método de ponderar los derechos fundamentales, principios o normas jurídicas resulta de gran ventaja para el juez por que le permite confrontar según el caso factico en concreto y las normas jurídicas que se pretendan hacer valer acompañadas de principios que vemos reflejados en derechos fundamentales y se podrá obtener un resultado favorable y de mucha ayuda para resolver el caso en concreto, bien lo expresa el autor que es un método de gran resultado sobre todo en los cuerpos colegiados como las cortes constitucionales. Como inconvenientes podríamos encontrar que la aplicación de las formuladas mencionadas anteriormente como la del peso carece de certeza jurídica porque el derecho no es matemáticas y una decisión jurídica por parte de un juez o cuerpo colegiado entendemos a nuestro modo de ver que no se tomara por lo que arroje una ecuación matemática, por más importancia que tenga un principio y que se vea reflejado en un peso abstracto o tenga una afectación o satisfacción leve, medio o intenso. Para resolver un caso en concreto donde estén inmiscuidos derechos fundamentales a nuestro modo de ver elegiríamos el método de la ponderación que es el que más resultados positivos deja ver tal cual como lo expresa el autor en el texto por que al confrontar y sopesarlos en cada caso concreto y mirar que se está afectando y que no, o que se afectaría y se dejaría de afectar o a quien se beneficiaría por que se beneficiaría y como se beneficiaría tendría como resultado un efectivo ejercicio de la ponderación acompañado de una interpretación que se encuentra dentro de aquel marco legal y racional mencionado anteriormente seguramente arrojara un fallo ajustado a derecho, dejando claro que dependerá el ejercicio de la ponderación de cada caso en concreto cada norma jurídica empleada cada derecho fundamental que se pretenda hacer valer y cada principio, y teniendo en cuenta quien sea el juez o los jueces que fallaran cada caso empleando el método de la ponderación y todo su esquema detallado anteriormente, encontraremos casos fáciles o difíciles tal cual lo menciona el autor y el método de la ponderación será de mucha ayuda para la solución de aquellos casos donde se hable de derechos fundamentales o principios.   Mauren Polo  Diana Machado Galia kerguelén