IMPACTO EN COLOMBIA DE LA LEX MERCATORIA

Antecedentes
1. La Antigua Lex Mercatoria
  1. Origenes
    1. Comienzos del S. XII d.C.
      1. Derecho Mercantil medieval
        Derecho especial de producción autónoma
        sus fuentes principales son la costumbre mercantil, las disposiciones del poder público
        y los esfuerzos de armonización interlocal surgidos de los intercambios comerciales
    2. Coincide con el nacimiento de una nueva capa social
      1. Integrada por artesanos y comerciantes
        Organizados en
        corporaciones y gremios conocidos como
        Societas Mercatorum
        Tratada en un comienzo como
        Una clase de parias medievales
        Rompió los esquemas sociales de la época
        Adquirió mayor poder en la medida en que se organizaba
        a la par que encontró en el
        Contrato comercial
        aliado que permitió
        la acumulación capitalista y el desarrollo del capitalismo como sistema
    3. Consuetudinario
      1. la Lex Mercatoria se plasmó por escrito
        luego se recogió en Estatutos Corporativos
        y estos a su vez se integraron en tratados interlocales e internacionales
        Ejemplo: Capitulare nauticum de Venecia; las Tavole amalfitane; los ordenamientos de Trani; el Breve Curiae maris de Pisa, entre otros
        Ejemplo: el del Arte de la Lana de Florencia, 1301; el Breve Mercatorum de Pisa, 1316; los Statuti dei mercanti de Parma, Piacenza, Brescia, Roma, Verona, Milán, etc.)
        Ejemplo: Consuetudines de Genova, 1056; Constitutum usus de Pisa, 1161; Liber consuetudinum de Milán, 1216
  2. Desarrollo
    1. Se prolonga por más de cuatro siglos
    2. Actividad de naturaleza internacional
      1. Ferias Regionales en la Europa Feudal
        No existían miramiento de fronteras ni leyes
        El Rey anfitrión daba el aval para
        permitir a los mercaderes arreglar entre ellos sus litigios comerciales
        controlando el correcto flujo del dinero transado
        Desarrollo de
        Las corporaciones
        Alcanzan su auge durante los siglos XIII y XIV
        Debido a que poseían órganos propios con
        autonomía normativa y jurisdicción especial para aplicarla.
  3. Características
    1. cosmopolita, transnacional, consuetudinaria y clasista
      1. Su cosmopolitismo se basó en la flexibilidad, especialidad y autonomía.
  4. Decadencia
    1. decayó a mediados del siglo XVI
      1. Contribuyó a este descenso
        la consolidación del Derecho Estatal en cabeza del Estado moderno, la cual absorbió y prohibió la Lex Mercatoria transnacional;
        el desplazamiento geográfico de los principales centros comerciales desde Italia y el norte de Alemania hacia Holanda Inglaterra y Francia
        y las falencias internas de la Lex Mercatoria que la habían tornado menos transparente, impredecible y parcializada en su aplicación
La Nueva Lex Mercatoria
1. Concepto identificado y desarrollado por
  1. Berthold Goldman, Clive Schmitthoff y Pierre Lalive
2. Definición
  1. conjunto de principios, reglas, usos e instituciones, derecho de clase,
    1. de derecho mercantil y comercial principalmente
      1. que posee una vocación para ser utilizado como un
        informal e internacional y regulado jurisdiccionalmente por el arbitraje internacional.
3. Naturaleza Jurídica
  1. se concibe como un conjunto histórico y actual de
    1. usos y prácticas comerciales consuetudinarias
      1. que mediante la aceptación coetánea de ciertas reglas de conducta por parte de
        los actores económicos internacionales,
        permite además de realizar diversas transacciones comerciales,
        resolver jurisdiccionalmente las controversias a través del arbitraje.
4. Configurada como
  1. un fenómeno de transnacionalización del
    1. Derecho Comercial Internacional,
      1. el cual excede la esfera estatal y se configura como un derecho de clase,
        autónomo e informal en cabeza de las empresas transnacionales y multinacionales.
5. Feldstein
  1. "la nueva Lex Mercatoria no es una vuelta a la antigua, sino que es otra Lex Mercatoria,
    1. con diverso contenido, alcance y características que la originaría”
Fuentes De La Nueva Lex Mercatoria
1. Los Tratados Internacionales
  1. Han sido reconocidos por algunos doctrinantes como fuente supletoria de la Lex Mercatoria,
    1. en buena medida, al escaso desarrollo normogénico del derecho consuetudinario internacional en materia de principios económicos especiales.
      1. cobran un decisivo significado como fuente de la nueva Lex Mercatoria,
        tal como se evidencia en materia de contratación internacional y el derecho de integración,
2. Los Usos y Costumbres
  1. pueden ser tomados como fuente principal de obligaciones,
    1. en virtud del principio de autonomía de la voluntad
3. Arbitraje Internacional
  1. Seg[un Guardiola
    1. principal institución que permite a las partes involucradas en una controversia,
      1. eludir la vía judicial, sometiendo la resolución de aquélla a un tercero,
        árbitro, o a un organismo determinado que se encargue del nombramiento del mismo
4. Los contratos tipo
  1. buscan la estandarización de los modelos de contrato.
  2. Finalidad
    1. Con esta estandarización se pretende
      1. de un lado proteger la autonomía contractual de las partes en el escenario internacional
        y de otro establecer una serie de condiciones generales de venta,
        para de esta forma imprimirles una mayor seguridad normativa a estos documentos.
5. Códigos de Conducta
  1. Tienen el carácter de recomendaciones -no vinculantes-
    1. y se constituyen en una forma de materialización del derecho consuetudinario
  2. Función
    1. llenar los vacíos normativos en materia de empresas corporativas
Características De La Nueva Lex Mercatoria
1. Responde a las necesidades de los comerciantes, es creación de ellos y defiende sus intereses de clase.
2. Coercibilidad, en el sentido de la aceptación que tienen los actores económicos internacionales
  1. frente a las reglas de conducta que ellos mismos establecen para el desarrollo de su actividad.
3. Garantiza la prelación del principio de la autonomía de las partes en un contrato internacional.
4. Se desarrolla en un contexto en el cual el estado-nación pierde su papel principal en las relaciones económicas,
  1. pasa a un segundo plano, tiene poca injerencia en las relaciones comerciales a escala internacional
5. Rompe los esquemas del derecho estático flexibilizando las relaciones comerciales internacionales
6. Un derecho anacional y desterritorializado, no enmarcado dentro de las fronteras de los estados nacionales
7. Establece un sistema de jerarquías entre los actores del orden económico mundial
8. Replanteamiento del estado-nación, desterritorialización y reterritorialización para favorecer los derechos de los inversionistas
9. Se convierte en la mejor forma de internacionalización del capital,
  1. ya que brinda a los inversores internacionales mayores facilidades a la hora de permear los mercados locales.
10. Busca garantizar transacciones seguras y predecibles
11. Desarrolla procedimientos ágiles y efectivos, lo cual le da una ventaja sobre la complejidad
  1. e ineficacia que en muchas ocasiones representan los procedimientos de los derechos locales.
12. Su principal herramienta de tipo jurisdiccional es el arbitraje internacional, el cual garantiza a las partes
  1. una mayor neutralidad y conocimiento por parte de quien administra justicia.
Actores y Causas Que Promueven La Nueva Lex Mercatoria
1. Actores
  1. Toman una conciencia común por crear alternativas jurídicas,
    1. que no estén limitadas al Derecho Estatal
      1. el cual se ha vuelto lento y poco práctico frente a
        la rápida dinámica del comercio internacional.
  2. Principales actores
    1. Los Procesos de Integración Mundial
    2. Las organizaciones internacionales gubernamentales
    3. La mayoría de Estados desarrollados ubicados entre las principales economías del mundo
    4. Las organizaciones internacionales no gubernamentales
    5. El arbitramento, mediación y conciliación internacional
    6. Las corporaciones jurídicas internacionales
    7. La academia
    8. Los operadores del comercio internacional
2. Factores
  1. principales factores que han sido primordiales para el surgimiento del proceso normogénico de la nueva Lex Mercatoria
    1. Evidente y positivo interés de ciertas naciones más desarrolladas por el surgimiento de una alternativa jurídica internacional al Derecho naciona
    2. Tendencia repetitiva de las cláusulas en contratos internacionales
    3. Reconceptualización de la naturaleza jurídica y características de tèrminos clásicos en la Ciencia Jurídica tales como
      1. Ordenamiento Jurídico, Normogénesis, Soberanía, Jerarquización de las normas, Extraterritorialidad de la norma, Supra y Transnacionalidad,
    4. Estructuración de una comunidad heterogénea de actores económicos internacionales
      1. que buscan satisfacer y legitimar sus intereses comunes
    5. Inadaptabilidad de los Derechos Estatales al comercio internacional
    6. Motivación, importancia material y publicidad de la jurisprudencia arbitral
    7. Homogeneización y reconocimiento de los usos y costumbres comerciales
    8. Actividad del arbitraje, mediación y conciliación internacional cada vez más independiente y vinculante

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