HIPOTECA

Nota:

• LINARES JESÚS ÁNGEL "Introducción al estudio de los contratos" (2014)

1. Art 2432 C.C
   1. Contrato por medio del cual se garantiza el cumplimiento de una obligación mediante la constitución de un derecho real sobe un bien inmueble.
   2. Puede ser analizada como contrato o como derecho real.
   3. Es una especie de caución, pues cualquier obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena es una caución Art 65 C.C
      1. TIPOS
         1. HIPOTECA GENERAL
            1. Todos los bienes raíces del deudor quedaban gravados con hipoteca para el pago de la obligación. ANDRES BELLO.
         2. HIPOTECA ESPECIAL
            1. Implica la individualización del bien hipotecado
         3. HIPOTECA DE CUOTA
            1. Art 2442 C.C
               1.  El comunero puede hipotecar la cuota antes de la división de la cosa común. Por tanto, solo afectara el bien que le correspondió.
         4. HIPOTECA ABIERTA
            1. CSJ 2008  “Con la locución hipoteca abierta se denota la garantía constituida para amparar de manera general obligaciones que de ordinario no existen ni están determinadas en su cuantía al momento del gravamen(…) una garantía abierta para varias, diferentes, múltiple, sucesivas obligaciones por lo común futuros, indeterminadas y determinables…”
   4. ACCIONES
      1. Acción personal
         1. Recae sobre el bien gravado
      2. Acción real
         1. Recae sobre el crédito
      3. Corte Constitucional C-383/97
         1. El acreedor hipotecario tiene dos acciones cuando el crédito garantizado con la hipoteca se hace exigible, para cobrarlo judicialmente: una acción personal, originada del derecho de crédito, contra el deudor de éste; otra, real, nacida de la hipoteca, contra el dueño del bien hipotecado”
   5. ATRIBUTOS
      1. PERSECUCIÓN
         1. El acreedor puede perseguir el bien hipotecado sea quien fuere el que lo posea y sin importar el título a que lo haya adquirido.
      2. PREFERENCIA
         1. Se presenta porque el acreedor hipotecario es preferido siempre al simple acreedor.
   6. PURGA DE LA HIPOTECA
      1. Art 2452 C.C
         1. La acción de persecución del acreedor hipotecario NO puede tener lugar contra quien haya adquirido el inmueble en pública subasta. El inmueble adquirido queda purgado de gravámenes.
   7. EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA
      1. La hipoteca se extingue junto con la obligación principal
      2. También por la resolución del derecho que la constituyo
      3. Por el evento de la condición resolutoria.
      4. Por el cumplimiento de la fecha pactada.
      5. Por la cancelación que el acreedor acordare por EP, de que se tome razón al margen de la inscripción respectiva.
2. REQUISITOS
   1. Procede sobre bienes propios
      1. CSJ “La hipoteca vale desde la inscripción y no desde la celebración del contrato. La fecha de la hipoteca será siempre la fecha de su inscripción”
   2. Bienes inmuebles
   3. Inscripción en la oficina de instrumentos públicos.
      1. Ley 1579 2012 Art 28
3.  HIPOTECA DE BIENES EMBARGADOS
   1. No es posible, porque están por fuera del comercio. OJO!! Art 34 Ley 1579 de 2012
4. NATURALEZA JURÍDICA
   1. Contrato
      1. Solemne
      2. Bilateral
         1. la CSJ 1936 lo califica como bilateral señalando que “La validez de un contrato bilateral como es el accesorio de hipoteca no puede ser discutida, no menos objeto de un fallo, sin la presencia en el juicio de las dos partes interesadas”
      3. Contrato de garantía real
      4. Nominado
      5. Accesorio
   2. Derecho real
      1. Es un derecho real porque recae sobre un bien inmueble
      2. El bien hipotecado permanece en poder del deudor
      3.  Es indivisible pues el acreedor puede perseguir la totalidad de bienes gravados hasta lograr la satisfacción total de la deuda.